MAHKEMESİ : İzmir 3. İş MahkemesiTARİHİ : 03/04/2014NUMARASI : 2014/27-2014/171Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I Davacı vekili müvekkilinin iş sözleşmesinin davalı işverence geçerli sebep olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine karar verilmesini, çalıştırılmadığı süre için en çok dört aylık ücret ve diğer hakları ile işe başlatmama tazminatının belirlenmesini istemiştir.Davalı işveren, davacının iş sözleşmenin performans yetersizliği sebebi ile feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini savunmuştur. Mahkemece, davalı işverene bağlı çalışan sayısı yönünden kanunda aranan şartın gerçekleştiği, feshin geçerli sebebe dayandığının ispat edilemediği gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir. Karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının iş güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, kanuni dayanak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18. maddesidir.4857 sayılı Kanun'un 18.maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla iş yerinin bulunması halinde, iş yerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir. Dosya içeriğine göre iş sözleşmesi, davacı ile M.. A.. A..San. Tic. A.Ş. arasında imzalanmış ve dava anılan şirkete yöneltilmiştir. Davacı hakkında düzenlenen işe giriş ve çıkış bildirgeleri ile diğer Sosyal Güvenlik Kurumu kayıtlarında ise M.. A.. A.. San Tic. Ltd Şti davacının işvereni olarak gösterilmiştir. Mahkemece, fesih tarihinde davalı işverene bağlı çalışan sayısı yönünden kanuna aykırılık bulunmadığı belirtilerek davanın kabulüne karar verilmiştir. Ancak dosya içeriğine göre davalı şirketin fesih tarihinde ülke genelinde çalışan sayısı yirmiyedi kişi, M... A.. A..ı San Tic.Ltd. Şti.'nin çalışan sayısı ise onyedidir. Bu durumda mahkemece, davalı şirket ile M.. A..A.. San Tic. Ltd Şti nin ticaret sicil kayıtları ve varsa aralarındaki sözleşmeler celbedilmeli, aralarında organik bağ, birlikte istihdam ilişkisi bulunup bulunmadığı kuşkuya yer bırakmayacak şekilde belirlenmeli, bundan sonra fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı değerlendirilmelidir. Eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir. SONUÇ:Hükmün yukarıda açıklanan sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 24.11.2014 günü oybirliğiyle karar verildi.