MAHKEMESİ :İstanbul ll. Aİle MahkemesiTARİHİ :31.05.2012 NUMARASI :Esas no:2011/600 Karar no:2012/393Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:Davacı tarafından 23.08.2011 tarihinde açılan velayetin kaldırılması davasında mahkemece; 13.03.2012 tarihli oturumda, "davacıya Hukuk Muhakemeleri Kanununun 120/2. maddesi uyarınca gider avansının tamamlaması için iki haftalık kesin süre verilmesine" karar verilmiş, davacı tarafından süresinden sonra 29.03.2012 tarihinde gider avansı yatırılmış, mahkemece 31.05.2012 tarihli celsede de "iki haftalık kesin süre içinde davacının gider avansını yatırmadığı" gerekçesiyle davacının davasının dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine karar verilmiştir. 1.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun "gider avansının" dava şartı olduğdna ilişkin 114. maddesi hükmü, ancak bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten sonra açılan davalar bakımından uygulanır. Sözü edilen Kanun yürürlüğe girdiği tarihte görülmekte olan davalarda gider avansının alınması gerekli olsa bile bu avansın süresi içinde yatırılmamış olması "dava şartı" sayılamaz ve davanın usulden reddi cihetine gidilemez. Dava 6100 sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği 01.10.2011 tarihinden önce açıldığına göre, açıldığı tarihte yürürlükte olan usul hükümlerine göre "dava şartı" olmayan bir hususa dayanılarak Hukuk Muhakemeleri Kanununun 115/2. maddesi uyarınca davanın usulden reddine karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olmuştur. Mahkemece yapılacak iş, tarafların delillerini toplamak ve hasıl olacak sonucuna göre davanın esasıyla ilgili hüküm vermekten ibarettir. Bu husus nazara alınmadan yazılı şekilde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırı olup bozmayı gerektirmiştir.SONUÇ:Temyiz edilen hükmün yukarıda gösterilen sebeple BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.
